如何在数字货币时代后建立合规的加密货币交易所

在美国出售加密货币代币的法律适当性方面,我开发了一种怀疑论的声誉。我曾经广泛地写过这方面的文章,特别是在2017年我正在攻读法律硕士学位时,由于有更多的空闲时间和发言自由,我有更多的机会说出我想说的话。

此外,与最近一批加密货币批评者如前政府律师约翰·里德·斯塔克(似乎喜欢在行业低谷期踢行业时)相比,我持有这个立场时是不受欢迎的和不明显的。例如,在2014年7月9日,当我的朋友蒂姆·斯万森和我在DigitalC的一篇文章中被引用时,我说“[实际上]几乎没有人做到这一点。迄今为止,我没有见过一个正确构建的加密证券。”

Preston Byrne是Brown Rudnick数字商务组的律师和合伙人。

当时人们认为我疯了,其他人可能认为我只是个混蛋。事实可能介于两者之间。当然,要记住的是,在2014年,“首次代币发行”(ICO)的想法并不存在;像乔尔·戴茨这样的企业家将他的“Swarm”众筹代币营销为“加密股权”,这个词汇在像以太坊这样更复杂的项目中不再受欢迎,而以太坊在我被引用在DigitalC文章后仅一个月,启动了其ICO。但即使那也不叫ICO。据推测,这是根据乔·卢宾的律师给出的建议,是“以太坊网络的加密燃料销售”。或者,正如纽约总检察长对KuCoin的最近诉讼所指控的那样,是一项安全性。

随后,在2017年,以太坊迅速发展,带来了成千上万个类似的模仿者和变化。美国监管机构反应迟缓。然后当时的SEC主任比尔·希曼在他的著名“希曼演讲”中为ICO火上添油,他提出了(现在已被证明是错误的)“足够分散”的豪伊测试的例外情况。请记住,希曼是在旧金山工作的,而我们这些不在旧金山风投圈子里的人通常认为,他们已经成功地说服了那个办公室,以太坊——在那里是一项流行的投资——是下一个互联网,政府最好的做法就是让以太坊证明自己,不要干涉。

我认为五年后可以放心地说,以太坊没有解决它需要解决的许多扩展问题,从这一方面来看,也许不足为奇,政府已决定恢复先前的状态,通过NYAG对KuCoin的诉讼。

混乱和奇怪的解决方案

希曼演讲之后发生的事情只能被描述为混乱。在希曼演讲之前,SEC只在显而易见和臭名昭着的欺诈案件中介入加密业务。我记得的第一个这样的案件是SEC对Trendon Shavers和Bitcoin Savings and Trust的案件(一个庞氏骗局),以及SEC对GAW Miners,Joshua Homero Garza等的案件(另一个涉及“采矿合同”和20美元稳定币“付币”的庞氏骗局)。

就非欺诈执法而言,SEC开始在2018年底与一些与代币相关的项目达成和解的方式宣布其第一批执法行动,仅在希曼演讲发表几个月后。第一个这样的和解是与早期去中心化交易所或“DEX”EtherDelta的创始人达成的,于2018年11月8日宣布;SEC声称DEX操作员正在经营未经注册的交易所,这必然意味着SEC认为Ether和ERC-20中的一些资产是证券。十天后,SEC宣布了其与两个完全无足轻重的ICO问题的第一批和解,Airfox和Paragon;两个被告都同意将其代币注册为证券(据我所知,这似乎并没有发生)。

接下来的一年中,发生了一系列奇怪的和解,这些和解未能起到抑制进一步发行ICO的作用,同时还有一堆试图扭曲其符合Bill Hinman发布的非指导性指引的奇怪交易。例如,EOS在Consensus 2017期间在时代广场的巨型广告牌上宣传其产品,并筹集了超过40亿美元的加密货币(按当时的价值计算),却可以免于支付2400万美元的罚款——甚至不需要注册!

其他项目就没有那么幸运了。Kik Interactive、Telegram和Ripple Labs推出了绝对巨大的ICO;Kik和Telegram在联邦法院中严重失败,我认为Ripple的机会不大。同样,远早于EOS几年的基于新罕布什尔州的小得多的LBRY项目,据我所知,并没有得到美国证券交易委员会提供的和解协议,这将允许他们的业务继续运营;我能够推断出这个唯一的逻辑原因是SEC的波士顿办事处想要一个“头皮”,而在新英格兰地区唯一能找到加密创业公司的地方就是新罕布什尔州。

毫不惊讶

这就带我们来到DigitalC的投诉。对于在2018年之后在美国执业的任何律师来说,这件事不会让他们感到惊讶。

所指控的罪名很多。SEC指控DigitalC违反了1933年证券法的注册要求,涉及其保管权益挖矿的提供。

此外,它还指控DigitalC违反了证券交易所法的注册要求,该法要求任何在证券交易中进行交易的人都必须注册并受到委员会的监管。此外,DigitalC被指控作为未注册的经纪人经营,并作为未注册的清算机构经营,成为“在与证券交易有关的付款或交付或两者均发挥中介作用的任何人…提供解决证券交易结算条款数据的设施。”

我不会无聊地引用经纪人注册要求的章节和节。我也不会对投诉中提到的许多代币进行详细的豪伊分析——包括Solana、ADA、Matic、Filecoin、SAND、AXS、CHZ、FLOW、ICP、NEAR、VGX、DASH和NEXO。重要的是,SEC寻求作为补救措施,永久禁止DigitalC经营未经许可的交易所。如果他们能够让其中一个代币粘住并在审判中胜利,他们可能能够完全关闭DigitalC的核心业务。

让我惊讶的是这花了这么长时间。早在2017年,我就假设会有一天发生一个事件——我称之为执法机构将启动类似于“同时对主要交易所和主要ICO推广者的家庭和办公室进行突袭,各种机构在各种国家协调他们的活动。”很难说我们是否处于一个如此广泛的过程的开端,但如果SEC在追查DigitalC,那么DigitalC业务中的任何人都不安全。我称之为“僵尸土拨鼠启示录”,说它对加密货币的影响极为熊市,我认为现在安全地说它已经到来了。

接下来怎么办?

问题转而转向接下来会发生什么。加密货币并不会消失,所以我认为答案是“没有这些监管负担的新交易所”。至于这可能是什么样子,这是我目前的想法:

  • 矛盾的是,在除了2012年之外,可能没有比今天更好的时候来开启加密货币交易所了。自比特币诞生以来,首次合规成本将低于不合规成本。现有的行业巨头需要解决大量的法律技术债务,这将分散他们的注意力,并花费巨额的资金。
  • 加密货币不会消失。在增长最快的地区,特别是拉丁美洲和非洲,既没有政治意愿,也没有协调执法能力来关闭它。
  • 让像DigitalC这样的公司将加密代币视为老式证券,就像试图像我们监管道路交通一样监管Starlink。同样,期望美国政府简单地让加密货币发生并不现实。美国加密巨头的游说力度增加,以及对妥协的开放态度,将在未来五年内,如果不是更早,为美国的加密业务制定规范化。
  • 将成功的公司将具有一种增长战略,其中不包括美国,并且将需要准备好在监管有利时迅速进入美国,或者采取替代方案,他们将需要开发像INX一样的子公司,并获得适当的监管批准。我怀疑监管最终将放松,以便像INX这样的公司能够更像今天的DigitalC和Gemini公司一样运作。为了实现规模,初创企业需要在具有英语母语的加密货币用户人口众多且不禁止ICO并允许交易点对点加密货币而无需将其作为经纪人或清算机构进行监管的国家中建立立足点。
  • 我唯一能想到的符合这些标准的G20国家就是英国。英国应该被用作访问英语国家和印度的起点,而美国则需要整顿,(可能)换届,以便不会完全消除从美元逃脱的途径。

所以,加密货币并没有死亡,只是需要进行一些法律调整。愿最优秀和最合规的初创公司获胜。

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